最高人民法院刑二庭副庭長裴顯鼎今天在“反商業賄賂高峰論壇”上做專題發言時說，國有醫院普通醫生利用處方權收取藥商回扣的行為，屬于“從事公務”，以受賄罪論處是沒有任何疑義的。但在裁量決定刑罰時，完全可以綜合考慮諸多情節，對其作出適當的裁決。比如，在自查自糾階段由本人自己承認的，甚至可以考慮免予處罰，但定性上不能變。

據介紹，國有醫院普通醫生利用處方權“開單提成”收取藥商回扣的行為，其定性涉及國有醫院普通醫生的身份和開處方行為的屬性問題。對此，法學界已形成兩種截然相反的觀點。一種觀點認為，處方權是醫院藥品管理權的延伸，醫生的處方行為對國有單位的藥品采購、銷售和民事責任承擔有直接的影響，屬于“從事公務”，其利用處方權收受藥商的回扣，構成受賄罪。另一種觀點認為，醫生的處方權是一種私權利，開處方收回扣不屬于從事公務的行為，不能按犯罪處理。

裴顯鼎同意第一種觀點。理由是：大家對于醫院行政領導、業務科室負責人及藥品采購部門負責采購藥品的人員在采購過程中收受藥商的回扣以受賄論處均無異議，而現實生活中醫生利用處方權收受藥商回扣的行為，意味著醫生實際上已參與到藥品采購活動中，是藥品采購管理的一部分。

他說：“醫生通過‘多開藥、開貴藥’等方式幫助藥商銷售藥品，實際上等于介入了對藥品的管理工作。處方行為既是技術性活動，也是具有管理性質的職務行為，正因為此，行賄的藥商才會把觸角從行政領導、采購主管人員延伸到具有處方權的醫生身上。天下沒有免費的午餐，這點對于賄賂的雙方都是心知肚明的。當然，定性和量刑考慮的角度不同，對于普通醫生利用處方權收受回扣以受賄定性的同時，在裁量決定刑罰時，完全可以綜合考慮諸多情節，對其作出適當的裁決。”

眾所周知，商業賄賂早就是醫藥行業推銷產品的常規競爭手段，推銷人員一般按藥價的5%到15%的比例給醫務人員回扣。據有關部門測算，醫藥行業由于商業賄賂每年造成國有資產流失達7.72億元，約占全國醫藥行業全年稅收的16%。

裴顯鼎還談到一個敏感問題，即一些人接受賄賂后又將之用于公務、公益支出的行為，該如何定性。裴顯鼎認為，對于這種情況，既不能簡單地因其“公用”結果而一律不定罪，也不能簡單地因其非法收受財物行為已完成而一律追究刑事責任，還是要具體案情具體分析。

他強調，只有在被告人將財物用于公務或公益性支出時公開了此筆財物的來源或性質的，才可以不以犯罪論處。如果行為人私自將收受他人的財物用于公務或公益性支出而未予公開的，就只能在量刑時作為從輕情節考慮，而不能不追究刑事責任。